ЧОП не может приступить к охране сразу после заключения контракта

Сургутский государственный университет незаконно устанавливал в своей закупочной документации охранных услуг требование о начале оказания охранных услуг победителем закупки с момента заключения контракта

Охранная организация "Илир" отстояла в Арбитражном суде Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в рамках дела А75-9412/2022 против УФАС по Ханты-Мансийскому автономному округе - Югре позицию о незаконности включения Сургутским государственным университетом в закупочную документацию охранных услуг требование о начале оказания охранных услуг Исполнителем с момента заключения контракта, как заведомо неисполнимого ни одним охранным предприятием за исключением того, которое уже оказывает университету охранные услуги на момент проведения закупки и с целью устранения конкуренции.

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Ханты-Мансийск

Дело № А75-9413/2022" 17 августа 2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 10 августа 2022 г.

Полный текст решения изготовлен 17 августа 2022 г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе судьи Чешковой О.Г., при ведении протокола заседания секретарем судебного заседания Штогрин В.В. рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью Частная охранная организация «ИЛИР» (ОГРН 1152468050680, ИНН 2461029990, адрес: 660006, г. Красноярск, ул. Свердловская, д. 141, пом. 182) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по ХантыМансийскому автономному округу - Югры о признании незаконным решения № 086/06/33-402/2022 от 30.03.2022 в части, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, - бюджетное учреждение высшего образования Ханты-Мансийского автономного округа - Югры «Сургутский государственный университет», общество с ограниченной ответственностью частная охранная организация «Центурион+», при участии представителей сторон:

от заявителя - Мальчиков Е.С. по доверенности от 15.10.2021 (посредством веб-конференции),

от заинтересованного лица - Валиуллин Р.Р. по доверенности № 4 от 09.01.2020,

от третьих лиц: от бюджетного учреждения высшего образования ХМАО-Югры «Сургутский государственный университет» - Рохмина И.А. по доверенности № 01-03/3009 от 18.07.2022 (посредством веб-конференции),

от других - не явились,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью частная охранная организация «Илир» ОГРН 1152468050680 (далее - заявитель, общество, ООО ЧОО «Илир-24») обратилось в арбитражный суд с требованием к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре (далее - антимонопольный орган, Управление, заинтересованное лицо) о признании недействительными решения от 01.12.2021 № 086/06/31-1816/2021 в части второго довода жалобы о незаконности включения в документацию требования о начале оказания охранных услуг исполнителем с момента заключения контракта.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно

предмета спора, привлечены бюджетное учреждение высшего образования Ханты-Мансийского автономного округа - Югры «Сургутский государственный университет» (далее так же - Университет), общество с ограниченной ответственностью частная охранная организация «Центурион+» (далее - ООО «ЧОО «Центурион+»).

Лица, участвующие в деле, о назначении времени и места судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме по доводам заявления.

Управление с заявленными требованиями не согласно по мотивам, изложенным в отзыве на заявление.

Третьи лица представили отзывы на заявление, в котором поддержали позицию антимонопольного органа.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 14.03.2022 года в Единой информационной системе в сфере закупок было опубликовано извещение № 0387200022322000011 о проведении электронного аукциона в порядке Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе) с целью закупки охранных услуг для нужд Университета (Заказчик) с начальной ценой контракта 81 254 299 рублей.

22.03.2022 в Управление поступила от ООО ЧОО «Илир-24» жалоба № 2731/22 на действия Заказчика, при проведении электронного аукциона, предметом которого является оказание услуг частной охраны (выставление поста охраны) (извещение № 0387200022322000011).

В жалобе заявитель указал, что заказчик установил неисполнимое требование о предоставлении номеров свидетельств о прохождении обучения пожарно-техническому минимуму с целью подтверждения факта обучения по программе пожарно-технического минимума, а также, что в документации заказчик незаконно установил условие о начале оказания охранных услуг с момента заключения контракта (договора), не заложив время для подготовки сторонами контракта к началу оказания охранных услуг после заключения контракта (договора) с целью соблюдения обязательных требований законодательства в сфере частной охранной деятельности.

По результатам рассмотрения жалобы, Управлением принято решение от 01.12.2021 № 086/06/31-1816/2021, согласно которому жалоба общества признана частично обоснованной. В действиях Заказчика установлено нарушение положений части 3 статьи 33 Закона о контрактной системе, Заказчику выдано предписание.

В части второго довода жалобы о незаконности включения в документацию требования о начале оказания охранных услуг исполнителем с момента заключения контракта жалоба общества признана необоснованной.

Не согласившись с решением антимонопольного органа в части выводов относительно второго довода жалобы о незаконности включения в документацию требования о начале оказания охранных услуг исполнителем с момента заключения контракта, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

По мнению заявителя, в пункте 1.2 проекта контракта Заказчик установил условие о начале оказания охранных услуг с момента заключения контракта (договора), не заложив время для подготовки сторонами контракта к началу оказания охранных услуг после заключения контракта (договора) с целью соблюдения обязательных требований законодательства в сфере частной охранной деятельности.

Таким образом, по мнению заявителя, допущенное нарушение в описании объекта закупки (условий оказания услуг) влечет ограничение конкуренции и ставит исполнителя услуги в заведомо невыполнимые условия, условие сформулировано в целях допуска конкретного исполнителя, владеющего всей необходимой информацией об объекте охраны и способного в день подписания контракта оформить необходимые документы, предусмотренные законодательством о частной охранной деятельности, а именно, ООО «Центурион+», которое на протяжении многих лет является единственным исполнителем охранных услуг в Университете.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания решения государственного органа незаконным суд должен установить наличие совокупности двух условий: несоответствие решения государственного органа закону или иному нормативному правовому акту; нарушение решением государственного органа прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки.

Объектом спорной закупки, в соответствии с материалами дела, является оказание охранных услуг для нужд Университета.

Как следует из документации электронного аукциона, приложением ; 4 к извещению является проект контракта, содержащий в себе описание объекта закупки, а именно, требования к услугам, являющимся предметом закупки.

В пункте 1.2 контракта указан Срок оказания услуг: с момента заключения Контракта по «31» декабря 2022 г.

Пунктом 1.3 контракта предусмотрено, что с момента начала оказания услуг Стороны подписывают Акт принятия объекта(ов) под охрану по форме, согласованной Сторонами.

В пункте 2.1.8 контракта предусмотрено, что Исполнитель обязан: Разработать и утвердить по согласованию с Заказчиком для работников, указанных в Списке, должностную инструкцию частного охранника на объекте в течении 5 (пяти) дней с момента подписания контракта.

Заявитель утверждает, что пункт 2.1.8 проекта контракта нарушает требования Закона о частной охранной деятельности и в совокупности с пунктом 1.2 делает невозможным оказание услуг, что свидетельствует о нарушении требований к надлежащему описанию объекта закупки и направлено на ограничение (исключение) конкуренции.

Согласно статье 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон о лицензировании) под лицензией понимается специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнение работ, оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом; под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с пунктом 32 части 1 статьи 12 Закона о лицензировании частная охранная деятельность подлежит лицензированию.

В соответствии с подпунктом «г» пункта 3 Положения о лицензировании частной охранной деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.06.2011 № 498, лицензионными требованиями являются соблюдение лицензиатом требований, предусмотренных статьей 11, части 3 статьи 11.4, частей 1, 2, 3, 7, 8 статьи 12 Закона Российской Федерации от 11.03.1992 № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации».

В соответствии со статьей 1 Закона Российской Федерации от 11.03.1992 № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (далее - Закон о частной охранной деятельности, Закон № 2487-1), частная детективная и охранная деятельность определяется как оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам, имеющими специальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел организациями и индивидуальными предпринимателями в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов.

Статьей 3 Закона № 2487-1 предусмотрено, что частная детективная и охранная деятельность осуществляется для сыска и охраны. В целях охраны разрешается предоставление, в том числе следующих видов услуг: защита жизни и здоровья граждан; охрана объектов и (или) имущества (в том числе при его транспортировке), находящихся в собственности, во владении, в пользовании, хозяйственном ведении, оперативном управлении или доверительном управлении, за исключением объектов и (или) имущества, предусмотренных пунктом 7 настоящей части; охрана объектов и (или) имущества, а также обеспечение внутриобъектового и пропускного режимов на объектах, которые имеют особо важное значение для обеспечения жизнедеятельности и безопасности государства и населения и перечень которых утверждается в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 12 Закона № 2487-1 заключение охранными организациями договоров с клиентами на оказание охранных услуг осуществляется в соответствии с положениями статьи 9 данного Закона, при этом к договору прилагаются копии заверенных заказчиком документов, подтверждающих его право владения или пользования имуществом, подлежащим охране, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Неисполнение данного требования закона при оказании охранных услуг, является нарушением лицензионных требований и влечет для частной охранной организации ответственность, предусмотренную частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Как следует из материалов дела, предметом контракта является в том числе обеспечение исполнителем на объектах заказчика внутриобъектового и пропускного режимов.

Статьёй 12.1 Закона о частной охранной деятельности предусмотрено, что действия частных охранников на объектах охраны регламентируются должностной инструкцией частного охранника на объекте охраны. Типовые требования к должностной инструкции частного охранника на объекте охраны утверждаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере частной охранной деятельности. Экземпляр должностной инструкции частного охранника на объекте охраны в обязательном порядке направляется в территориальный орган федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в сфере частной охранной деятельности, по месту нахождения соответствующего объекта охраны.

Типовые требования к должностной инструкции частного охранника на объекте охраны утверждены Приказом Росгвардии от 19.10.2020 № 419 «Об утверждении типовых требований к должностной инструкции частного охранника на объекте охраны» (Зарегистрировано в Минюсте России 23.11.2020 № 61067).

Согласно пункту 4 данных Типовых требований, должностная инструкция составляется в двух экземплярах. направляется в территориальный орган Росгвардии по месту нахождения соответствующего объекта охраны в сроки, установленные для уведомления частной охранной организацией территориальных органов Росгвардии о начале оказания охранных услуг.

В соответствии со статьей 11 Закона о частной охранной деятельности о начале и об окончании оказания охранных услуг, частная охранная организация обязана уведомить территориальный орган федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в сфере частной охранной деятельности, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с Правилами уведомления частной охранной организацией территориального органа Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации о начале и об окончании оказания охранных услуг, изменении состава учредителей (участников), утвержденными Постановлением Правительства РФ от 23.06.2011 № 498 (ред. от 26.06.2018) «О некоторых вопросах осуществления частной детективной (сыскной) и частной охранной деятельности», о начале оказания охранных услуг в виде обеспечения объектового и пропускного режимов, а также охраны имущества, охранная организация обязана уведомить уполномоченный орган не менее чем за 12 часов до начала оказания охранных услуг с предоставлением оригинала одного экземпляра согласованной между сторонами договора должностной инструкции охранника на объекте охраны.

Пунктом 4 Положения о лицензировании частной охранной деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.06.2011 № 498 предусмотрено, что дополнительно к лицензионным требованиям, предусмотренным пунктом 3 настоящего Положения, таким требованием является наличие на объекте (объектах) охраны должностной инструкции о действиях работников при оказании охранных услуг соответствующего вида, утвержденной лицензиатом.

Указанная должностная инструкция на объекте охраны, согласно Приказу от 19.10.2020 № 419, разрабатывается индивидуально и применительно к конкретному объекту охраны, при разработке которой должны быть учтены положения об объектовом и пропускном режиме на объекте охраны, разработанные и утвержденные заказчиком охранных услуг.

Таким образом, по верному утверждению заявителя, после заключения контракта в сфере частной охранной деятельности, исполнителю необходимо выполнить следующие обязательные действия, предусмотренные законом:

- получить от заказчика охранных услуг заверенные копии правоустанавливающих документов на имущество, подлежащее охране с целью проверки наличия прав у заказчика на имущество, передаваемое под охрану (Статья 12 Законом РФ от 11.03.1992 № 2487-1). В рамках спорной закупки, это правоустанавливающие документы на 9 (девять) отдельно стоящих зданий университета (учебные корпуса и общежития);

- получить от заказчика положения или иные документы, которыми заказчик на всех своих объектах охраны установил пропускной и объектовый режим в соответствии с требованиями ст. 1.1 Законом РФ от 11.03.1992 № 2487-1. В рамках спорной закупки, это документы об установлении пропускного и объектового режимов на 9 (девяти) отдельно стоящих зданий университета (учебные корпуса и общежития).

- провести обследование всех объектов охраны с целью определения их индивидуальных особенностей с целью разработки и согласования с заказчиком для каждого отдельного объекта охраны должностных инструкций охранников на объектах охраны в соответствии с требованиями ст. 12.1 Закона РФ от 11.03.1992 № 2487-1 и Приказом Росгвардии от 19.10.2020 № 419 «Об утверждении типовых требований к должностной инструкции частного охранника на объекте охраны».

- за 12 часов до начала оказания охранных услуг уведомить территориальные органы Росгвардии по месту регистрации охраной организации и по месту нахождения охраняемых объектов о начале оказания охранных услуг с предоставлением по одному оригинальному экземпляру согласованной и утвержденной должностной инструкции охранника на объекте охраны в соответствии с правилами уведомления, утвержденными Постановление Правительства РФ от 23.06.2011 № 498.

Указанные мероприятия победитель закупки может осуществить только после заключения контракта по итогу закупки.

Таким образом, требование о начале оказания охранных услуг с момента заключения контракта (договора) является неисполнимым ни одним из потенциальных победителей закупки за исключением того участника закупки, который уже оказывает охранные услуги университету в момент проведения закупки и владеет всей информацией об объектах закупки. Указанное требование сформулировано без учета обязательных положений Закона о частной охранной деятельности.

Кроме того, Приказом Росгвардии от 01.06.2020 № 149 (Зарегистрировано в Минюсте России 29.07.2020 № 59095), в соответствии с частью 11 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ и Правилами разработки типовых контрактов, типовых условий контрактов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 02.06.2014 № 606 утвержден типовой контракт на оказание охранных услуг.

В пункте 2.1.6 Типового контракта, являющегося приложением к данному Приказу, предусмотрено, что исполнитель обязан «Разработать и утвердить по согласованию с Заказчиком для работников, должностную инструкцию частного охранника на объекте не позднее чем за 5 (пять) дней до начала оказания охранных услуг.

При этом, в пункте 2.1.8 проекта контракта, являющегося приложением к Извещению о закупке, предусмотрено, что Исполнитель обязан: Разработать и утвердить по согласованию с Заказчиком для работников, указанных в Списке, должностную инструкцию частного охранника на объекте в течении 5 (пяти) дней с момента подписания контракта.

Таким образом, Заказчик изменил условие Типового контракта.

Пунктом 11 статьи 34 Федерального закона № 44 предусмотрено, что для осуществления заказчиками закупок федеральные органы исполнительной власти, Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом», Государственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос», осуществляющие нормативно­правовое регулирование в соответствующей сфере деятельности, разрабатывают и утверждают типовые контракты, типовые условия контрактов, которые размещаются в единой информационной системе и составляют библиотеку типовых контрактов, типовых условий контрактов. В случае отсутствия таких типовых контрактов, типовых условий контрактов соответствующие типовые контракты, типовые условия контрактов могут быть разработаны и утверждены федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок. Порядок разработки типовых контрактов, типовых условий контрактов, а также случаи и условия их применения устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Как указано в пункте 6 Постановления Правительства РФ от 02.07.2014 № 606 «О порядке разработки типовых контрактов, типовых условий контрактов, а также о случаях и условиях их применения» (признан утратившим силу с 01.01.2022), в соответствии с которым разработан и утвержден Приказом Росгвардии от 01.06.2020 № 149 типовой контракт на оказание охранных услуг, Типовые контракты, типовые условия контрактов содержат обязательные условия, предусмотренные законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Поскольку типовой контракт на оказание охранных услуг утвержден нормативным правовым актом уполномоченного органа исполнительной власти (Приказ Росгвардии), его условия являются обязательными при проведении закупок в указанной сфере регулирования.

Таким образом, неприменение утвержденных типовых контрактов (типовых условий) является нарушением пункта 1 части 1 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ (аналогичная позиция содержится в Постановлении АС Уральского округа от 16.02.2022 № Ф09-10500/21).

Заказчиком объект закупки, содержащий условия оказания услуг, в проекте контракта описан с нарушением требований законодательства о частной охранной деятельности, Типового контракта, содержит заведомо не исполнимые условия для осуществления лицензируемого вида деятельности, в связи с чем выводы оспариваемого решения антимонопольного органа не соответствуют закону и нарушают права и интересы заявителя, ограничивая конкуренцию.

При таких условиях требования заявителя законны и обоснованны, подлежат удовлетворению полностью, а решение в оспариваемой части подлежит признанию недействительным.

На основании статьи 110 АПК РФ с антимонопольного органа в пользу заявителя подлежат взысканию расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб., понесенные обществом при обращении в суд с настоящим заявлением.

Руководствуясь статьями 67, 68, 71, 167-170, 176, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

Р Е Ш И Л :

заявленные требования удовлетворить.

Признать решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты- Мансийскому автономному округу - Югры № 086/06/33-402/2022 от 30.03.2022 недействительным в части выводов по пункту 2 жалобы общества с ограниченной ответственностью Частная охранная организация «ИЛИР» от 21.03.2022 № 2420/321.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты- Мансийскому автономному округу - Югры в пользу общества с ограниченной ответственностью Частная охранная организация «ИЛИР» судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

Настоящее решение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в суд кассационной инстанции при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Судья О.Г. Чешкова

Электронная подпись действительна.

Данные ЭП: Удостоверяющий центр Федеральное казначейство Дата 09.12.2021 2:03:50

Пресс-служба охранной организации "Илир"